הרשות לניירות ערך: מימוש אופציית רכישה שנותן לחברה בעל שליטה יוצא מהווה עסקת ניגוד לכל דבר

מליאת הרשות לניירות ערך קיבלה בישיבתה האחרונה החלטה ולפיה מימוש אופציית רכישה שנותן לחברה בעל השליטה בה, מהווה עסקת ניגוד לכל דבר.

ברשות לניירות ערך מציינים כי מדובר במקרים בהם מוכר בעל השליטה בחברה הציבורית את השליטה בה, לבעל שליטה חדש. לעיתים קרובות, בעל השליטה החדש אינו מעוניין בנכסים המצויים בחברה, כולם או חלקם, והפתרון שמוצא לכך בעל השליטה היוצא הוא מתן אופציה לחברה למכור לו את אותם נכסים.

כידוע, חוק החברות, התשנ"ט-1999, קובע כי עסקה חריגה אותה מבצעת חברה ציבורית עם בעל השליטה בה או עם אדם אחר, כאשר לבעל השליטה יש בה עניין אישי, טעונה אישור של ועדת הביקורת של החברה ואישור הדירקטוריון. כמו כן, טעונה העסקה אישור של האסיפה הכללית, אשר בהצבעה בה חייבת העסקה לקבל אישור של לפחות שליש מבעלי המניות שאינם בעלי עניין אישי בעסקה.

חוק החברות מגדיר עסקה כ"חוזה או התקשרות וכן החלטה חד צדדית של חברה בדבר הענקת זכות או טובת הנאה אחרת", וברשות לניירות ערך סבורים שאין ספק כי מימוש אופציית הרכישה הוא בגדר עסקה של החברה. וזאת, משום שקבלת האופציה יוצרת חוזה מחייב בין החברה לבין נותן האופציה. חוק החברות מגדיר את המונח "עניין אישי" כעניין אישי של אדם בפעולה או בעסקה של החברה, פרט לעניין אישי הנובע מהחזקת מניות בחברה.

כלומר, עניין אישי אינו בהכרח הטבה אלא הוא עניין השונה במהותו מעניינם של שאר בעלי המניות בחברה. במקרה של עסקה להעברת שליטה הנחתמת בין בעל שליטה יוצא, שהוא גם נותן האופציה, לבין בעל השליטה החדש, יש עניין אישי במימוש אופציית הרכישה, שכן, מדובר בעניין השונה מעניינם של יתר בעלי המניות, משום שמתן האופציה היווה חלק מעסקת העברת השליטה.

הרשות לניירות ערך קבעה בהחלטתה כי יש לראות את ההחלטה על מימוש האופציה כעסקה שלבעל השליטה החדש יש בה עניין אישי. בהתאם לכך, יש חובה לדווח על עסקות שכאלה על פי תקנות ניירות ערך על עסקה בין חברה לבין בעל השליטה בה.