פתרון אפשרי הוא נטילת הלוואת בעלים מהחברה. חשוב להדגיש כי כדאי לקחת את ההלוואה מהעודפים שנוקזו לחברת האחזקות בלבד, ולא מהון עצמי או מאשראי בנקאי שניתן לחברה. כעקרון, החיוב במס בגין קבלת הלוואות מחברה בידי בעל שליטה נובע מהשימוש של בעל השליטה בכספי החברה והחיסכון שלו בהוצאות ריבית. אם בעל השליטה אינו משלם לחברה ריבית והצמדה בגין ההלוואה, תיווצר בידו הכנסה רעיונית בגובה ההטבה, בהתאם למחיר השוק אשר נקבע בחוק: הפרשי הצמדה למדד בתוספת 4% ריבית שנתית.
יש לציין כי כאשר ההלוואה מייצרת הכנסה החייבת במס, אין למסות הכנסה רעיונית. לדעתי, בכל מקרה שבו כספי ההלוואה משמשים להשקעות שרווחיהן חייבים במס, אין לחייב את בעל השליטה במס בגין ההכנסה הרעיונית מההלוואה. אותו דין חל גם על עובדים המקבלים הלוואה מהמעביד.
גישה זו מבוססת על היגיון כלכלי ועל הלכת בית המשפט העליון (ע"א 32/86) שבה נקבע כי מיסוי ההכנסה בפועל וההכנסה הרעיונית גם יחד מהוות כפל מס, ולפיכך הוחלט בדעת רוב כי המס יוטל על ההכנסה הגבוהה מבין השתיים. לדעתי, דעת המיעוט שקבעה כי המס צריך להיות מוטל על ההכנסות בפועל כפי שהיו בידי הנישום נכונה וצודקת יותר. כאשר בעל השליטה אינו משלם ריבית והצמדה בגין ההלוואה מהחברה בשליטתו, הכנסתו החייבת במס מהשקעותיו גבוהה יותר, מכיוון שאין לו הוצאות ריבית. במקרה שבו בעל השליטה יחוייב בתשלום הפרשי הצמדה וריבית לחברה, יש לבדוק את האפשרות לנכות הוצאות אלה כנגד ההכנסה החייבת במס.
הלוואה מהחברה הבת לחברה האם
טובת ההנאה מהלוואה ללא ריבית וללא הצמדה נחשבת לבעל השליטה כהכנסה מדיווידנד לפי סעיף 2(4) לפקודת מס הכנסה. הסיווג כהכנסה מדיווידנד נובע מכך שבעל השליטה הוא בעל המניות. כשחברה בת נותנת הלוואה לחברת האם ללא ריבית והצמדה, נוצרת הכנסה רעיונית מדיווידנד בידי חברת האם. אולם הכנסה מדיווידנד בין שתי חברות בישראל אינה חייבת במס, ולכן מרכיב ההטבה אינו חייב במס בידי חברת האם. כלומר, אין חיוב במס על ההכנסה הרעיונית.
דוגמה: חברה בת מבצעת הקצאה של הון מניות לצד שלישי ומעבירה את כספי ההקצאה לחברת האם כהלוואה. במקרה זה אין חיוב במס בגין ההכנסה הרעיונית שצומחת לחברה האם מכך שאינה משלמת ריבית והצמדה, מאחר שהכנסה זו מסווגת כהכנסה מדיווידנד, שאינו חייב במס. עם זאת, יש סיכון שפקיד השומה יטען כי מדובר בעסקה מלאכותית ויראה בה עסקה של מכירת מניות.
עו"ד ורו"ח ג’ק בלנגה הוא מומחה בדיני מסים ושותף מנהל במשרד ג. בלנגה ושות’
איך להפחית המס על הלוואה לצורך השקעה
ג'ק בלנגה
4.5.2008 / 8:05