קביעת הממונה - פספוס אדיר

>> קביעת הממונה על ההגבלים העסקיים בעניין ההסדר הכובל בין חמשת הבנקים הגדולים היא תוצאתה של חקירה ממושכת של רשות ההגבלים. טובי עורכי הדין והכלכלנים שהבנקים יכלו לממן, בישראל ובעולם, כבר נשכרו כדי לדון בשאלה אם הקביעה מבוססת עובדתית ומשפטית. לא אדון בכך. ברצוני להאיר את הפספוס האדיר של ההליך שהתנהל ואת הצורך הדחוף בתיקון החוק.

בהתאם לקביעה, חמשת הבנקים העבירו ביניהם מידע בנוגע לעמלות בשוק שירותי הבנקאות למשקי הבית, דבר שהקל על התיאום בין הבנקים ופגע בתחרות פוטנציאלית ביניהם. נקבע כי פעולות אלו מצטברות לכדי הסדר כובל, האסור לפי הוראות חוק ההגבלים העסקיים.



הממונה מציינת כי הקביעה היא פרי החקירה המקיפה והמעמיקה ביותר בתולדות הרשות. היינו מצפים כי השקעה כה גדולה של משאבי ציבור, בסוגיה בעלת השלכות על כל הצרכנים הפרטיים של הבנקים, תניב פרי משמעותי מבחינה פרקטית, תוצאה בעלת שיניים משפטיות חדות שתשמש דגל אדום מרתיע לכל מי ששוקל אם ליצור או להמשיך את קיומו של הסדר כובל.



לא זה המצב: לקביעה משמעות פרקטית מוגבלת ביותר. לא מתלווה אליה כל סנקציה מיידית מלבד הקלון הגלום בה והיא אינה משמשת בסיס לתביעה פלילית נגד הבנקים וראשיהם. היא גם אינה יכולה לשמש ואינה משמשת בסיס לסנקציות מינהליות כנגד הבנקים וראשיהם. לקביעה משמעות פרקטית אחת ויחידה: היא יכולה לשמש כראיה לכאורה לאמור בה בהליך משפטי. אולם גם שם לקביעה נפקות מוגבלת.



1. הקביעה מעבירה אל הבנקים את נטל ההוכחה כי האמור בה אינו נכון, אולם היא אינה פוטרת את בית המשפט מהצורך להכריע אם אכן התקיים הסדר כובל.



2. הקביעה אינה הופכת את הממונה לצד בהליכים משפטיים שיתנהלו על בסיס הקביעה. לכך משמעות ראייתית חשובה: הראיות ששימשו בסיס לקביעת הממונה לא יהיו בהכרח בפני בית המשפט. התובע הפרטי ייאלץ לנסות ולחשוף את הראיות הרלוונטיות בהליך של גילוי מסמכים בלא שיהיו בידו כלי החקירה והדרישה הרחבים שהיו בידי הממונה. דבר זה יקשה על תובעים להתמודד עם טענות הנגד של הבנקים.



3. התובע הפרטי נדרש עדיין להוכיח, בכוחות עצמו, את הנזק. על כן, לקביעה ערך הרתעתי מוגבל גם במישור התביעות הפרטיות.



נכון, מצבם של הבנקים היה טוב יותר ללא הקביעה, אולם רחוקה הדרך מכאן ועד להטלת סנקציה כלשהי עליהם. התסכול גובר לנוכח המשאבים המוגבלים העומדים בפני הרשות: אם כבר מתנהלת חקירה מעמיקה ונמצא כי בוצעה עבירה הגבלית - האם לא ראוי כי גם תינתן סנקציה מתאימה?



הפתרון למצב זה נוסה בהצלחה במדינות רבות בעולם המערבי: הענקת סמכות לרשות להגבלים עסקיים להטיל סנקציה כספית על עבירה הגבלית. באירופה למשל, מוסמכת רשות ההגבלים להטיל קנס של עד 10% מהמחזור הכספי של החברה. יש לתקן את החוק ויפה שעה אחת קודם. חבל שהזדמנות זו פוספסה במקרה חשוב כמו תיק הבנקים.



הכותבת היא פרופ' למשפטים באוניברסיטת חיפה ומתמחה בהגבלים עסקיים