נציבות מס הכנסה קובעת: חברות LLC ימוסו בישראל על רווחיהן

ועדת הפסיקה של נציבות מס הכנסה דנה לאחרונה במספר סוגיות הקשורות למיסוי בינלאומי, ובעיקר לסוגיות הקשורות לאופציות שחולקו לעובדים בחברות היי-טק. סוגיות אלו הועלו לדיון בוועדה ע"י המחלקה למיסוי בינלאומי במס הכנסה, והעומד בראשה, עו"ד ירון שידלו. בראש הוועדה עומד נציב מס ההכנסה רו"ח יוני קפלן.



הוועדה פירסמה, בין היתר, את עמדתה בקשר לחברות LLC, שהינן שותפויות אמריקאיות שהיוו למעשה כלי לתכנון מס נפוץ ביותר בקרב יחידים בישראל. התכנון בבסיסו היה לחצוץ בין חברת המטרה בארה"ב והיחיד הישראלי באמצעות חברת LLC, שהינה ישות משפטית שמוקמת מכוח חקיקה מדינתית בארה"ב אך אין בה בעלי מניות כי אם חברים.



לצורכי מס פנימיים בארה"ב נחשבת ה-LLC לישות לא מאוגדת ונחשבת לפיכך לשקופה. משמע, שהכנסות החברים ב-LLC ממוסות ישירות בהתעלם מהשותפות.



תכנון המס שהתבסס על ה-LLC הביא למצבים של היעדר תשלום מס שכן תושב ישראלי אינו ממוסה בארה"ב על הכנסות שהופקו מחוצה לה, ואילו בישראל טענו אותם יחידים כי ה-LLC הינה חברה אמריקאית שאינה שקופה לצורכי מס, ולפיכך, הניהול והשליטה הינם מחוץ לישראל ואין לשלם במקרה זה מס בישראל.



ה-LLC יחוייב במס בישראל



ועדת הפסיקה נדרשה להחליט בעניין וקבעה ה-LLC על פי אופיו נכנס לגדר "חבר בני אדם" שבסעיף 1 לפקודה, ומסיבה זו ומנימוקים נוספים יחויב ה-LLC במס בישראל בגין רווחיו. הוועדה קובעת כי בחינת השליטה והניהול של גוף יכולה להוביל למסקנה כי למרות התאגדותו בחו"ל - הוא נחשב עפ"י הדין הפנימי כתושב ישראל.



כמו כן, מציינת הוועדה כי בחינת מבנה האחזקות ותכנון המס הכולל בעסקה יכולים להביא למסקנה כי יצירת הכלי המשפטי הזה נועד להפחתת מסים, ועל כן, בנסיבות מסוימות יהיה רשאי פקיד השומה לקבוע כי המדובר בעסקה מלאכותית.



בהחלטה נוספת, קובעת הוועדה כי עובדים ישראלים שקיבלו אופציות בישראל, ביצעו Re-Location ומימשו את האופציות במדינה אחרת ימוסו בישראל על החלק היחסי ברווח שהופק מאותן האופציות - כיחס תקופת העבודה בישראל בתקופת ה-Vesting של העובד לכלל תקופת ה-Vesting.



נושא נוסף שזכה להתייחסות הוועדה הוא מיסוי אופציות לעובדים שמניות החברה נסחרות בחו"ל.



לפני כשנה פירסמה ועדת הפסיקה החלטה לפיה המס שיוטל על אופציות לעובדים למניות חברה שנסחרת בחו"ל במסלול של סעיף 102 לפקודת מס הכנסה - מסלול בו מפקידים אופציות בידי נאמן המאושר ע"י נציב מס הכנסה למשך שנתיים לפחות ואז המס שיוטל נדחה ליום מכירת המניות ע"י העובד - יהיה 42.5% בתנאים מסוימים.



ההחלטה נבעה בשל פרשנויות שונות הקיימות בנושא האופציות לעובדים, האם מדובר בהכנסת עבודה שאמורה להיות ממוסה בגובה 50% או הכנסה הונית הממוסה בגובה 35% בלבד. הפשרה שנתקבלה היתה כאמור 42.5% אך הדבר הוחל רק במסגרת מסלול סעיף 102.



בהחלטה החדשה שהתקבלה לאחרונה יוחל שיעור המס - 42.5% - גם לגבי מסלולי מיסוי נוספים של אופציות לעובדים - מסלול 3(ט) אשר ממסה את רווחיו של העובד ממימוש האופציות ביום המימוש כהכנסת עבודה, ובמסלול "ליד 102" שלמעשה דומה למסלול של סעיף 102 אך האופציות מוקצות בו בחברה קשורה דוגמת חברת האם.



על פי ההחלטה, ניתן יהיה לפנות לנציבות מס ההכנסה עד ליום 31 למארס 2002 על מנת להחליף את האישורים שניתנו בעבר במסלול "ליד 102" השונים, ולקבל אישורים חדשים בהם שיעור המס ייקבע ל-42.5%, בתנאים מסוימים.



לאלו שבחרו במסלול 3(ט) ניתן יהיה לפנות לנציבות מס ההכנסה ולעבור למסלולים המקבילים - סעיף 102 או "ליד 102" וליהנות בתנאים מסוימים משיעור המס המופחת, 42.5%, לגבי הרווח שייצבר מיום 1 לאפריל 2001. במקרה כזה ידרשו העובדים להעביר את האופציות שברשותם לידי נאמן שיאושר על ידי הנציב לתקופה של שנה נוספת.



ה"מס המדינתי"



החלטה אחרונה שקיבלה ועדת הפסיקה נוגעת לנושא ה"מס המדינתי". ברוב מדינות העולם המס מוטל ברמה אחת על ידי השלטון המרכזי. בארצות הברית, מס הכנסה מוטל בשתי רמות - ברמה הפדרלית (השלטון המרכזי) וברמה המדינתית (השלטון המקומי).



השאלה שעלתה היא האם יינתן בישראל לתושב ישראל הפועל בארה"ב והחייב במס בישראל זיכוי ממס גם בשל המס המדינתי שהוטל עליו. יש לציין כי האמנה למניעת כפל מס בין ישראל לארה"ב חלה רק על המס המדינתי.



הוועדה הגיעה למסקנה כי החלטה שהאמנה אינה חלה על המס המדינתי, ולפיכך אין לאפשר זיכוי המס המדינתי יכולה להביא לתוצאה קשה שבה תושב ישראל ימוסה ביותר מהמס המקסימלי הנהוג בישראל - 50% ליחידים ו-36% לחברות.



לפיכך, קבעה הוועדה כי ניתן להגיע להסדרי פשרה עם הנישומים שבאותם מקרים בהם המס המדינתי מביא לתוצאה של מס כולל העולה על המס המקסימלי הישראלי יזוכה המס המדינתי כך שהמס הכולל לא יעבור את תקרת המס הישראלי.