רשות ני"ע לביהמ"ש: הנאמן לאג"ח של כפריס לא הפעיל שיקול דעת ולא מימש סמכות ממשית מאלה שלרשותו

רשות ניירות ערך הגישה לבית המשפט המחוזי בת"א את תגובתה לבקשה למתן הוראות שהגיש הנאמן לאיגרות החוב של חברת כפריס - החברה לנאמנות של בנק אינווסטק, ממנה עולה כי ברשות לא מרוצים, בלשון המעטה, מהצעדים בהם נקט הנאמן לפני שנתקבלה, לפני כחודשיים, החלטת בעלי האג"ח שלא להעמיד לפירעון מיידי את האג"ח של כפריס.



בתגובה, אותה הגישה רשות ניירות ערך באמצעות עו"ד ליאב וינבאום מפרקליטות מחוז ת"א, מציינת רשות ניירות ערך כי באופן כללי אין היא מתערבת בהחלטות המתקבלות ובהסדרים המאושרים באסיפה של בעלי איגרות החוב. עם זאת, הרשות מוצאת את המקרה של כפריס כיוצא מן הכלל והיא סבורה שישנם פגמים בדרך בה התקבלה החלטת מחזיקי האג"ח באסיפה שקוימה לפני כחודשיים ולפיה איגרות החוב של כפריס לא יועמדו לפירעון מיידי.



ברשות סבורים כי על הנאמן היה להפעיל את סמכותו ולהשיג את המידע הדרוש למחזיקי האג"ח, כמו גם להפעיל את שיקול דעתו בעת קיום האסיפה ולבחון את ההסדר המוצע להם על ידי החברה. לדברי הרשות, היא "איננה מבקשת לבוא בנעלי הנאמן ולקבוע עבורו איזה החלטה יקבל, באילו צעדים ספציפיים ינקוט וכיצד יפעל", אולם לאור דרכי התנהלותו של הנאמן עד היום, "הנ"ל לא הפעיל כל שיקול דעת ולא מימש סמכות ממשית כלשהי מאלה העומדות לרשותו, אותן נטל על עצמו באופן מפורש עם חתימתו על שטר הנאמנות ואשר אותן מחויב הוא להפעיל".



ברשות מוסיפים עוד, בהתייחסם לפעולת הנאמן, כי "כל שעשה היו פעולות טכניות של כינוס אסיפה או מחילה שבשתיקה על הפרת זכויותיהם של מחזיקי האג"ח, אשר לשמן אין כל צורך בכהונת נאמן ואשר לא לשם כך נקבעה החובה למינוי על פי דין".



לטענת רשות ני"ע, החלטה שנקבלה באסיפה מהווה הסדר בין כפריס לבעלי האג"ח שלה, שעניינו שינוי תנאי האג"ח. לפיכך, החלטה שכזו ניתן היה לקבל רק לאחר שהובא בפני בעלי האג"ח כל המידע הנדרש לצורך קבלת החלטה מושכלת, וזאת באמצעות פרסום תשקיף או דיווח מיידי מפורט.



"בעניינה של החברה סבורה הרשות כי הנאמן לא מילא את חובותיו האמורות כמתחייב מתפקידו", מציינת הרשות בתגובתה, תוך שהיא מדגישה כי "אין תפקידו של הנאמן כתפקידו של אמרגן", שכן תפקיד הראשון חורג בהרבה מאגרון אסיפות, השתתפות פאסיווית בהן והפצת חומר.



רשות ניירות ערך מסכמת את תגובתה תוך ציון התנגדותה לבקשת הנאמן למתן הוראות. במקום זאת, מבקשת הרשות כי בית המשפט יורה לנאמן לבצע את תפקידו - כפי שהיא רואה אותו ולפעול באופן אקטיבי לטובת מחזיקי האג"ח.