טיפים נבחרים לקראת הרפורמה במס: מיסוי אופציות

מאת אבי נוימן ויגאל רופא



במהלך הימים הקרובים נציג לכם את רשימת 100 הטיפים הנבחרים שיסייעו לכם בהתמודדות עם רפורמת המס החדשה, והפעם הטיפים המובחרים על מיסוי אופציות לאחר הרפורמה. לתשומת לבכם, בקרוב צפויים להתפרסם כללים לעניין הקצאת אופציות לעובדים אשר ייתכן שישפכו אור נוסף לגבי הסוגיות הנדונות להלן:



חשוב להדגיש, כי אם הנכם מחזיק באופציות שהוקצו לכם במסגרת סעיף 3(ט) או 102 לפני ה-31.12.2002, יחולו עליכם הוראות הדין הישן ערב הרפורמה, דהיינו לא תוכלו להיכלל באחד ממסלולי ההקצאה החדשים, לרבות מסלול המזכה בהפחתת שיעור המס.



לעומת זאת, אם טרם הוקצו לכם אופציות במסגרת תוכנית קיימת שאושרה בעבר על ידי דירקטוריון החברה, ניתן יהיה להחיל את הוראות המיסוי החדשות במסגרת סעיף 102 החדש, לרבות המסלול המזכה בהפחתת שיעור המס אם המעביד יודיע על בחירתו במסלול זה, ובלבד שתוכנית ההקצאה תאושר קודם לכן על ידי רשויות המס.



שימו לב, כי על הכנסה שנבעה מהקצאת אופציות לפני ה-1.1.2003 במסגרת סעיף 3(ט) ניתן היה לבקש פריסה למספר שנות מס לאחור בהתאם לתקופת ההחזקה באופציה, אך לא יותר משש שנים. פריסת חבות המס על פני מספר שנים הטיבה עם עובדים שלא היו להם הכנסות בשנות מס קודמות או שהכנסותיהם היו נמוכות מההכנסות שנבעו בשנת מימוש האופציות.



לאחר הרפורמה, סעיף 3(ט) אינו חל עוד לגבי הקצאת אופציות לעובדים, ולמעשה לא נקבעה כל הוראה חליפית לגבי פריסת הכנסה ממימוש האופציות במסגרת מסלולי ההקצאה החדשים. ייתכן, כי אם מדובר בהכנסה שתחשב כרווח הון תתאפשר פריסה לשנות מס קודמות, עד ארבע שנים לאחור, במסגרת כללי הפריסה הרגילים הנהוגים לגבי רווחי הון.



שימו לב, כי ערב הרפורמה, החבות במס על הקצאת אופציות לא נסחרות לעובדים במסגרת סעיף 3(ט) נקבעה בעת מימוש האופציות למניות, גם אם המימוש נבע באופן בלתי רצוני (פיטורים, מיזוגים ורכישות, הקצאות פרטיות וכד'). קביעת החבות במס יצרה בעיה תזרימית קשה לאותם עובדים, שכן ראשית היה קושי בהערכת שווי החברה (שאינה נסחרת) ושנית העובד נדרש לתשלום מס בטרם המפגש עם הכסף.



במקרים מסוימים ניתן היה לפנות לרשויות המס ולבקש דחיית אירוע המס, או לחילופין דחיית תשלום המס למועד מכירת המניות בפועל, והכל באישור מיוחד. לאחר הרפורמה, על הקצאת אופציות לעובדים יחולו רק הוראות סעיף 102 החדש, ובכל מקרה, אירוע המס ידחה למועד מכירת המניה ולא יחול כל אירוע מס במועד מימוש האופציה למניה, בין אם מדובר בהקצאה עם נאמן ובין אם בהקצאה ללא נאמן (לעניין אופציות למניות סחירות קיים ספק האם קמה חבות מס מיידית במועד הקצאת האופציות).



שימו לב, כי לגבי חברות ישראליות שאינן כפופות לדיווח על פי כללי ה-GAAP האמריקאי, אשר הקצו בעבר אופציות לעובדים, וכיום מצוי מחירן מחוץ לכסף (מחיר המימוש עולה על שווי המניה), קיימת אפשרות לבחון את חילוטן של האופציות הקיימות (אירוע מס בידי העובד) והענקתן של אופציות חדשות במסגרת המסלולים החדשים של סעיף 102, לרבות המסלול ההוני המזכה את העובד בהפחתת מס. לגבי העובד, יש לזכור, כי הקצאה כאמור עם נאמן, מחייבת חסימה מחדש של שנתיים עד שלוש שנים בטרם יתאפשר לו לממש את האופציות במסלול המס המופחת.



חשוב לציין, כי אין כל מניעה למעביד להקצות אופציות במסלול נאמן (פירותי או הוני) לצד הקצאת אופציות ללא נאמן. הוראות הבחירה וכבילת העובד במסלול ההקצאה (פירותי או הוני) הינן רלוונטיות רק לגבי תוכנית הקצאה עם נאמן, כך שתוכנית הקצאה ללא נאמן בהחלט יכולה לדור לצדה ולאפשר גמישות גדולה יותר.



כך למעשה, אם תיווצר הזדמנות מימוש לעובד, בתוך תקופת החסימה של מסלול הוני עם נאמן, הוא יוכל לעשות זאת לגבי אותן אופציות שהוקצו לו ללא נאמן, וזאת מבלי להפר את תוכנית הנאמן במסלול ההוני לגבי מימושים עתידיים.



שימו לב, אם הנכם עתידים לקבל מניות ולא אופציות בחברה בה הנכם עובדים, רק מסלול הקצאה עם נאמן יאפשר לכם דחיית אירוע המס ממועד ההקצאה עד למועד מכירת המניות. אם מסלול ההקצאה יהיה ללא נאמן, תקום חבות מס מיידית במועד הקצאת המניות ותידרשו לשלם את המס המתחייב. כך למעשה, תוכניות לרכישת מניות (כגון ESPP) עשויות למצוא את מקומן לאחר הרפורמה במסגרת מסלולי הקצאה עם נאמן, ולדחות את מועד החיוב במס רק לעת מכירת המניות בפועל, קרי - במפגש של העובד עם הכסף.



מן הראוי לציין, כי במבנה החזקות בינלאומי מקובלת תוכנית אופציות עולמית, לפיה מוענקים לעובדים זכאים בחברות הכלולות במבנה ההחזקות אופציות למניות חברה (בד"כ חברה אם), אשר לרוב מניותיה רשומות למסחר באחת הבורסות בעולם.



תוכנית אופציות זו קיימת גם לגבי עובדים של חברות ישראליות, והידועות בשם תוכניות במסלול "ליד 102". על שיעור המס החל על העובדים בעת מימוש האופציות היתה אי הסכמה בעבר עם רשויות המס (35% או 50%), והיא נפתרה חלקית לגבי חברות שאימצו את הנחיות ועדות הפסיקה האחרונות שהוצאו בנושא, ועיקרן שיעור מס של 42.5% לגבי חלק ממרכיב ההטבה, ושלילת ההוצאה למעביד.



עם כניסתה של הרפורמה לתוקף, נפתח למעשה "מסלול ירוק" לעובדים, מסלול נאמן הוני, שמשמעותו חבות מס בשיעור של 25% על מרכיב ההטבה הנצמח מיום הקצאת האופציות, ובכך למעשה נסתם הגולל על הוויכוח לגבי שיעור המס, לרבות התייתרותן של החלטות ועדות הפסיקה על הקצאות החל משנת 2003.



כמובן שהימצאותו של העובד במסלול הנאמן ההוני מותנית בבחירתו של המעביד במסלול הקצאה זה על כל הכרוך בכך. שימו לב, כי הקצאה במסלול ההוני מפחיתה למעשה את שיעור המס החל על ני"ע זרים מ-35% באמצעות רכישה ישירה בבורסה (עד תום 2006) ל-25% במסלול 102 החדש.



שימו לב כי אם הנכם משמש כדירקטורים בחברה ובתמורה למתן שירותיכם יוענקו לכם אופציות, הרי שהרפורמה במס עשויה להיטיב עמכם, אם החברה בה הנכם משמשים כדירקטורים תבחר לכלול את האופציות שיוענקו לכם במסגרת המסלול ההוני.



כך למעשה, חלף שיעור מס שולי של עד 50%