ברוב של שישה נגד חמישה שופטים דחה הבוקר בג"ץ את העתירות לביטול התיקון לחוק האזרחות, המונע איחוד משפחות של פלשתינאים עם ערבים אזרחי ישראל. השופטים מישאל חשין, מרים נאור, אשר גרוניס, יהונתן עדיאל, אליעזר ריבלין ואדמונד לוי קבעו שיש לדחות את העתירות, בניגוד לדעת המיעוט, אהרן ברק, דורית ביניש, אילה פרוקצ'יה, סלים ג'ובראן ואסתר חיות.
השופט חשין קבע כי החוק אינו פוגע בזכויות חוקתיות, ואם קיימת פגיעה כזאת מדובר בפגיעה מידתית. השופט לוי, שהצטרף לדעת הרוב, סבר כי החוק אמנם פוגע בזכויות החוקתיות לחיי משפחה ולשוויון במידה העולה על הנדרש ועם זאת הוא סבר, שראוי לאפשר למדינה פרק זמן של תשעה חודשים כדי לגבש הסדר חקיקתי חלופי ולכן ראוי לדחות לעת הזאת את העתירות. השופט ברק קבע, בדעת המיעוט, כי החוק פוגע בזכויות החוקתיות במידה העולה על הנדרש ולפיכך ראוי לבטל אותו.
לדברי השופט חשין, לאזרחי המדינה אין זכות חוקתית, שמכוחה רשאי בית המשפט לבטל חוק של הכנסת, שלפיה בני זוגם הזרים יקבלו מעמד בישראל בעקבות הנישואים. הזכות לכבוד האדם אינה מכילה חובה חוקתית המוטלת על המדינה להתיר כניסה לאזרחים זרים שנישאו לאזרחי המדינה.
עוד הוסיף חשין, כי "מדינת ישראל נתונה במצב מלחמה או במעין מלחמה מול הרשות הפלשתינית וארגוני הטרור הפועלים בה, ולעת מלחמה רשאית מדינה למנוע את כניסתם של נתיני אויב לשטחה גם אם נישאו לאזרחי המדינה. הוראת החוק פוגעת במקצת אזרחי ישראל המבקשים להינשא לבני זוג פלשתינאים ולהתגורר עמם בישראל", כתב חשין, "וכבני אנוש אין לנו אלא להזדהות עם כאבם של אותם תמי לב, שזכותם לקיים חיי משפחה בישראל. ואולם, כל עוד נמשך העימות המזוין וכל עוד מתקשים שירותי הביטחון להבחין בין המסייעים לצרינו, לבין מי שאינם מסייעים, ראוי שתידחה זכותם של המעטים לקיום חיי משפחה בישראל".
פסיקת השופט ברק, שהיה בדעת המיעוט, עסק בזכויותיו של בן הזוג הישראלי. לדבריו, "גם בשעת מלחמה יש מקום לביקורת שיפוטית על חוקים". ברק קובע כי הזכות לחיי משפחה והזכות לשוויון כלולות שתיהן בזכות החוקתית לכבוד האדם שבחוק היסוד. "זכותו של בן הזוג הישראלי לחיי משפחה", כתב ברק, "כלומר זכותו לממש את חיי המשפחה עם בן זוגו בישראל. שם ביתו, שם קהילתו, שם שורשיו ההיסטוריים, התרבותיים והחברתיים. זוהי גם זכותו של ההורה הישראלי שילדיו הקטינים יחיו עמו בישראל. החוק פוגע בזכויות חוקתיות אלה".
לדעתו של ברק, ראוי היה להורות על ביטול החוק אך להשהות את כניסתו של הביטול לתוקף למשך חודשיים, ואולם, אם יידרש למדינה פרק זמן נוסף כדי לגבש את עמדתה באשר לחקיקה שתחליף את התיקון לחוק, יש לאפשר לה שישה חודשים נוספים לפני כניסתו של הביטול לתוקף.
התיקון לחוק התקבל ב-2003
העתירות הוגשו באוגוסט 2003 בידי עמותת עדאלה, האגודה לזכויות האזרח, חברי הכנסת זהבה גלאון, רומן ברונפמן, טאלב א-סנע, מוחמד ברכה, עזמי בשארה, אחמד טיבי, עבד אל-מאלכ דהאמשה, וכן זוגות של ישראלים ופלשתינאים, בטענה שמדובר בחוק גזעני הפוגע בזכות לחיי משפחה, בעיקרון השוויון ובחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו.
התיקון לחוק האזרחות התקבל ב-2003 ועיגן בחקיקה את החלטת הממשלה ממאי 2002, שהקפיאה את "ההליך המדורג" לקבלת אזרחות של פלשתינאים הנישאים לאזרחי ישראל. התיקון נחקק כהוראת שעה למשך שנה, ואולם תוקפה הוארך שוב ושוב.
ב-2005 הוכנסו שינויים בהוראות החקיקה, בהנחייתו של שר הפנים דאז, אופיר פז-פינס, שצימצמו במעט את ההגבלות על "איחוד המשפחות" של זוגות ישראלים ופלשתינאים. במסגרת ההוראות החדשות נקבע כיגברים פלשתינאים מעל גיל 35 ונשים מעל גיל 25 יוכלו לקבל מעמד בישראל מתוקף נישואים.
פרקליטות המדינה טענה, במסגרת ניסיונה להגן על החוק מפני ביטול, כי הוא בא לענות על צורך ביטחוני חיוני, והציגה בבית המשפט נתונים על שיתוף פעולה בין ערבים אזרחי ישראל ופלשתינאים שקיבלו מעמד של תושבות קבועה או אזרחות בישראל עם ארגוני הטרור בהוצאה לפועל של פיגועים. העתירה נדונה בפני הרכב של 13שופטים, ואולם פסק הדין יינתן בהרכב מצומצם יותר בשל פרישתם של חלק מהשופטים לגמלאות.
פסק הדין שהתקבל היום הוא אחד האחרונים שבכתיבתו השתתף השופט חשין, שייפרד מחר מבית המשפט העליון. ב-1999 כתב השופט חשין בפסק דין שעסק במתן מעמד בישראל לתושבי-חוץ מכוח נישואים, כי "הפגיעה בכבודם של בני הזוג ובאחדות המשפחה לא יהיה זה ראוי כי נקל בה ראש. פרידת האוהבים, כיצד תקל זו בעינינו", כתב חשין, "השכחנו את כאבה של דסדמונה שעה שהדוכס ציווה את אותלו לצאת וללחום בקפריסין: 'דסדמונה: את הכושי אהבתי; מרדנותי וטלטלת-חיי בישרו לכל כי בצלו חמדתי לחיות... על כן, רוזניי היקרים, אם אשאר פה בחיבוק-ידיים והוא יצא למלחמה - חסדי-האהבה שכה יקרו לי יישללו ממני, וחסרונו יהיה כבד מנשוא".
בג"ץ: התיקון לחוק האזרחות המונע איחוד משפחות של פלשתינאים עם ערבים אזרחי ישראל לא יבוטל
יובל יועז
14.5.2006 / 10:48